La fonte dottrinale della teoria o filosofia del diritto costituzionalizzato può essere individuata nella discussione che impegnò Herbert Hart, definito da noti studiosi l’erede novecentesco del giuspositivismo inglese, e Ronald Dwor¬kin, che della tradizione costituzio¬nalistica statunitense e del nuovo costituzionalismo postbellico è stato ritenuto un precursore. Tale teoria nega che il diritto sia riducibile, in base ai fondamenti del modello giuspositivistico, al solo diritto formalmente valido, e afferma, al contrario, che esso debba includere valutazioni di correttezza “morale” basate sui principi inclusi nel sistema costituzionale per garantire il successo delle dichiarazioni universali e l’oggettività etica dei diritti umani. Ma dopo l’11 Settembre e il Terrorismo Isis, l’America e le altre nazioni del mondo sembrano moralmente autorizzate a combattere una minaccia non tradizionale con ogni arma, mettendo al primo posto solo il diritto alla sicurezza.
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